看大型企业“走出去”如何规避法律风险

中国海外工程有限责任公司在修筑从华沙到德国边境的公路时，因屡屡违背当地劳动法而被波兰政府中止合约。其中最令其他们疑惑的，当科波兰的环境保护法。该法规定，在公路下方必需为野生动物修筑隧道。

有一次为了让青蛙、蟾蜍和蝾螈等7种珍稀动物搬去，工程复工两周。　　这只是冰山一角，近年来，我国大型工程企业在回头过来过程中屡屡现法律风险，这其中既还包括大型国有建筑公司项目的巨额亏损，也有因金融风波、战乱引发的大罢工复工事件，造成承包方无法还款，工程企业遭遇巨额赔偿。

在这种背景下，海外工程项目法律风险的防止日益沦为我国工程企业注目的重点。为此，笔者就如何防止海外工程的法律风险采访了英国诺顿罗氏律师事务所合伙人李晓蓓。

　　热身：熟知法律环境　　海外工程项目一般来说以工程项目简单、施工期间宽、项目风险深感其显著特点。目前中国的工程总承包企业接续的海外工程项目依然主要集中于发展中国家，如东南亚、非洲、中东等，其中很多国家政局很不平稳，政府更替、内外战争、恐怖活动等都会对项目的实行导致相当大影响。

适当的，这些国家的建筑市场体系不尽完备，工程项目施作、总承包不规范，不存在大量不正当竞争现象，法律环境堪称良莠不齐，不存在大量如宗教惯例等制约因素。　　我国工程企业在上述国家实行工程总承包项目，由于缺少对当地法律环境和法律拒绝的了解，仅有依据在本国的实践经验或如出一辙在其他国家的作法，造成潜在法律风险。

法律制度的极大差异和对当地法律法规的缺少了解，皆有可能造成工程企业无法对施工工程展开整体全面的管理和掌控，从而对工程的继续执行以及可能会产生的争端纠纷构成无法规避的风险。　　此外，一些发展中国家不存在着相当严重的司法腐败现象和地方保护主义风险。业主所在国的司法腐败将很大地巩固海外工程合约对项目的掌控和对承包方权利及义务的维护，一旦纠纷经常出现，承包方无法通过规范有序的司法程序获得公平而及时的救济。　　近年来，中国企业增大扩展发达国家市场。

美国、英国、澳大利亚等基础设施之后更新换代，这给中国公司获取了极大的商机。发达国家市场虽然政治风险较小，但其简单的融资架构和法律环境，也给中国公司明确提出极大的挑战。

　　回应，李晓蓓律师在拒绝接受专访时班车了药方：中国企业在回头过来的过程中，必需事前理解当地政治、经济、法律以及文化环境，尤其是对其法律环境展开调查研究，还包括当地工程管理规定、审核程序、劳工法律、社会保障法律等。具体来讲，还包括对工程所在国当地关于外国公司承包工程的主体资格与资质拒绝，关于工程必须设施材料的强制性规定、雇用拒绝、保险乃至税务等涉及事宜，必须展开全面调研。对于我国关于上述法律的规定，更加须要引发充足的推崇。

鉴于工程建筑法律具备相当程度的专业性，且牵涉到有所不同法域，法律规定冗杂，建议工程企业聘用在这一领域经验丰富的专业国际律师以及熟知当地法律环境的当地顾问展开帮助。　　雷区：合约风险影响仅次于　　数据表明，在众多风险中，工程项目的合约风险占到比仅次于、影响也仅次于。大部分国际工程项目简单、对合约管理拒绝严苛，这拒绝我国海外工程企业对合约管理和涉及法律科学知识有了解的理解。

例如，国际工程项目常用的EPC（Engineering, Procurement and Construction）合约，由总承包商对工程项目的勘查、设计、订购、施工、试运营及竣工验收等全过程展开总承包，并需对所承包工程的质量、安全性、工期及耗资全面负责管理。在EPC合约下，总承包商可以利用其对项目的整体控制权赚更高的利润，但同时也分担着极大的施工风险。

若总承包商不熟知EPC合约的风险，盲目与业主签定EPC合约却未合理限定版其权利义务，则有可能陷于被动，甚至分担工程债权人产生的巨额赔偿。　　我们在实践中也少见到一些中国工程企业在参与谈判和继续执行合约时，由于缺少对EPC合约的整体注目，仅有从独立国家的技术、商业、财务或法律单一领域注目EPC合约，或按照中国国内工程施工习惯继续执行，忽视严格遵守EPC合约的条款，导致债权人不道德；抑或是忽略自身在EPC合约项下的权利，一旦纠纷经常出现无法依法确保自己权利的各种情形。

李晓蓓说。　　一旦工程企业没能在谈判和议定合约阶段合理分析意识到风险、确保自己权益，其工程项目建设阶段对项目的管理和掌控将不会面对很大的艰难。

海外工程项目由于当地环境简单，语言交流障碍多以及分包商的涉入，有相当大的不确认因素，必须总承包商对工程从整体上展开掌控和做到，任何一个环节的失控，皆有可能造成整体工程的推迟，从而使总承包商分担巨大损失。因此，不应在事前意识到有可能不存在的风险，并在合约中不予回避或救济，最大限度地减少工程企业的风险。李晓蓓建议道。

　　支招：强化法律防止　　针对中国企业在海外面对的这些法律风险，李晓蓓律师明确提出了她的管理方法：在整个工程项目还包括前期投标、合约谈判及草拟以及工程建设阶段，需对法律风险展开全面评估并严苛按照合约继续执行。　　在投标阶段，工程企业不应分析并证实总承包合约的结构、合约双方权利义务的对等性、可予更改价格和工期的情形、拒绝获取的各类保函（还包括投标保函、还款保函、质保保函等）、违约责任及争议解决问题机制等。

　　在合约谈判阶段，工程企业可将其市场需求和权利最大限度地反映在合同文本中，同时容许其有可能分担的风险。例如，与业主的总承包合约，工程企业不应重点注目设计变更、工期延后、款项缴纳、各类风险承担等条款，对工程总量、业主义务展开形象化、时间简化的详尽规定。　　在工程建设阶段，工程企业不应严苛按照合同规定展开工程建设，在适当情况下，由专业律师帮助工程企业稿件项目继续执行过程中双方的往来函件，提醒风险，帮助建立健全项目合约、许可、文档、预警等管理制度，并定期总结项目继续执行中经常出现的法律及管理问题，制订排查方案。

　　同时，海外工程企业应当强化法律风险意识的培育，制订合理的合约管理和工程项目管理体制以及争端解决问题机制，一旦经常出现工程项目纠纷，工程企业可尽早在律师的协助下启动争端解决问题机制，仅次于程度地确保自身权益，谋求友好关系解决问题赔偿、增加损失。李晓蓓说。

　　面临更加多的国内外工程总承包企业转入国际承包工程市场、竞争日益加剧，风险与机遇共存的现状，我国海外工程企业若想在国际工程市场持续发展、获得较好收益，除了大大增强技术水平外，还须要将对法律风险的防止实施到显然领域，完备风险管理体系，合理确保自身权益，从而在海外工程项目领域获得长足发展，确实构建我国企业回头过来战略的拒绝。

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